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    稅收籌劃

    日期:2021-09-27 18:18:00 / 人氣:99 / 標簽:深圳直通車財務

    稅收籌劃

    2016年10月2日,我(楊升軍)在“中國財稅浪子”公眾微信號發表一篇有關納稅籌劃的文章(不征稅變免稅:關于取得政府補貼的納稅籌劃),該文受到大眾普遍的關注,很多讀者給予了贊同,但一少部分“專業人士”批評為“偷稅”,另一部分“專業人士”卻批評為避稅或“不具有合理商業目的”,應由稅務機關調整。首先我要感謝這么多人的關心和支持,同時,為了給全行業廣大提供納稅服務的稅務師們提供精準的法律支持,免得嚇人嚇己,也為建設法治社會及正確適用稅收法治服務出一點力,我利用本文與大家討論一下什么是稅收籌劃、稅收籌劃與避稅、偷稅等問題。

    一、何謂“不具有合理商業目的”

    根據《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第一百二十條規定:“企業所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業目的,是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的?!薄稜I業稅改征增值稅試點實施辦法》“不具有合理商業目的,是指以謀取稅收利益為主要目的,通過人為安排,減少、免除、推遲繳納增值稅稅款,或者增加退還增值稅稅款?!?br />
    從條文上看,符合《企業所得稅法實施條例》規定的目的,且再符合《企業所得稅法》“減少其應納稅收入或者所得額的”,就要納稅調整。舉一個例子(例1),某農業有限公司有一塊農用地,年初他想要種花卉,且預訂了種子,后來了解到種花卉是減半征收企業所得稅,雖然兩者的毛利潤差不多,但減去納稅后,薯類凈利潤更多,綜合考慮后馬上改為種薯類,這是否應調整呢。這個例子就是該農業公司通過安排,減少了納稅,完全符合《企業所得稅法》及《企業所得稅法實施條例》字面規定的需要納稅調整的條件,但這個案例是否要調整呢,肯定不能調,我們看到的條文僅是該規定的表面意思,并不符合法律規定的實質。如果要調整,這相當于給了稅務局一個尚方寶劍,只要稅務局偷偷聽到你在討論稅且減少、免除、推遲了納稅,那么你就是“不具有合理商業目的”,如果該條文僅按字面意思解釋,那就是歷史的倒退,稅務局將擁有無尚的特權,保護納稅人利益將成為實實在在的一句空話,企業的利益隨時就可被剝奪?!镀髽I所得稅法》及《企業所得稅法實施條例》發布以來,實際情況并沒有按一些“專業人士”想的那樣,因為從來沒有在媒體上見過因“想過且減了稅”被處理的案例,足以看出這個條文的不好把握,足以看出這個規定不是按照字面意思去執行。到了今年的營改增,《營業稅改征增值稅試點實施辦法》加上了“人為安排”的表述,該條文有了一定的進步,因為人為安排體現了違反常規而故意為之的意思。

    我10月2日發表的那篇文章(例2),政府根據企業的投入進度,可以決定給予企業政策支持,這種支持不限于具體企業,也可以是企業的一個產業鏈條,而其子公司是農業公司(比如玉米種植公司),是母公司(比如淀粉廠)的上游企業,支持農業公司就是在培養農業基地,農業公司發展不起來母公司的淀粉生產就難以生存。而且,政府也有發展農業的補助政策,通過政府申請農業補貼能算安排嗎?繳納土地出讓金列入政府預算收入,是土地局的事,爭取農業補貼是發改委、農業局、財政局的事,農業補貼或不管什么補貼是要列入財政預算支出,受人大通過并受人大常委會監督的,繳納出讓金與補貼根本不能掛鉤,你如何能“人為安排”政府?何況發展農業也是有商業目的的,怎樣算不合理商業目的?

    我在某一稅收專業人士群中曾經向所有群友提出過一個的問題,你們給自己的納稅做了籌劃沒有?而今,面對各位讀者,我也另外提出幾個問題,你們對收取的講課費思考過怎樣納稅沒有,在講課前你們想過你今天的服務內容按什么稅種納稅,按什么標準征收增值稅、附加、個人所得稅,如何開具發票,如果想過,那么你們就是提前做了稅收考慮,也可能做了安排,這種安排如果是違反《征管法》的,那么你就有可能是偷稅,否則你有可能是不具有合理商業目的。如果按照上述提問,你是否覺得你內心只要考慮了稅,就是“以謀取稅收利益為主要目的”,就有可能“不具有合理商業目的”,就有被調整的危險,如果你根本沒有考慮,你由著服務接受方支付報酬且按標準去稅務局納稅并開票,如果你這樣做了,那么你學的稅法還有什么用,你絕對沒有討論稅法的資格。從上述分析看,稅法視乎調整到了人的靈魂,《理論法學》上說“法是不調整人的靈魂的,只有道德、宗教才能調整靈魂,”道德、宗教不僅約束你怎么做,而且要約束你怎么想。稅法也是法,它是法律、法規、規章、稅收規范性文件的結合,是我國法律體系中的部門法,是要按照法學理論的要求制定和執行的,它絕不可能調整靈魂。

    但法是要由執法人員正確解釋的,如果不正確解讀,“專業人士”動不動就建議“審計部門”介入等等,這無疑害人害己,害得自己不敢發言不敢“考慮”,因為只要一考慮就有“目的”之嫌。

    筆者認為,“不具有合理商業目的”最關鍵的定義是“不具有”“商業目的”幾個字,是指為了減少納稅而故意設計了這個交易,它與為了交易而設計稅負較低的交易成本是兩個不同的概念。比如(例3),關聯方某一企業有足夠多的進項稅,為了消化進項稅,安排某一關聯企業將一產品從中走一圈,通過該關聯方銷售,從而使進項稅得以抵扣。這大體是文件規定的“人為安排”,因為這里邊沒有任何商業目的,這個銷售是違反常規的,這個交易不是采用該交易慣常的做法進行的,是為稅的目的而設計的交易。這種形式的人為安排才可能是稅法所禁止的,才是大家所反對的,才是不合理商業目的。我前述的例1是先有種地這個事,是在種地已確定權衡哪種收益最大時考慮了稅,例2是在先有補貼政策,是在以什么方式爭取補貼時考慮了稅,這兩個例子當事方的主要目的是做業務,納稅僅是為了實現業務另外考慮的成本事項,它與例3的關聯交易有本質區別。

    二、何謂避稅

    筆者認為,避稅是指以少繳稅為主要目的,采用非常規人為安排,人為制造一個交易,達到減少、免除、推遲納稅或達到退稅的目的,避稅與不具有合理商業目的人為安排是同一概念?!氨芏悺币辉~在稅法文件中未曾見過,從百度百科中,我們可見“避稅是合法但不合理的稅收安排”。我們國家征稅實行稅收法治原則、依法行政原則,合理性原則在行政法上僅是約束行政部門的原則,宏觀上的“合理性”無法做到執行統一的目的,會形成更多的尋租空間及社會不公,因此,在我國處理的避稅案件少之又少。我國稅法執行層面的避稅更多的是通過“不具有合理商業目的”的規定來調整的,即不具有合理商業目的制造交易進行安排就是避稅。我國稅務部門通過企業所得稅的政策規定調整的避稅、不合理商業目的案例,主要是指通過關聯方交易實現利益轉嫁從而達到納稅轉移或不征稅的目標,尤其是通過境外關聯方交易進行的稅收利益轉嫁。

    三、何謂稅收籌劃

    查詢搜狗百科,“稅收籌劃是指納稅人在符合國家法律及稅收法規的前提下,按照稅收政策法規的導向,事前選擇稅收利益最大化的納稅方案處理自己的生產、經營和投資、理財活動的一種企業籌劃行為。包括稅負最輕、稅后利潤最大化、企業價值最大化等內涵,而不僅僅是指的稅負最輕。稅收籌劃是在法律法規的許可范圍內進行的,是納稅人在遵守國家法律及稅收法規的前提下,在多種納稅方案中,做出選擇稅收利益最大化方案的決策,具有合法性?!倍愂栈I劃是近幾年的新名詞,2000年代人們還是普遍采用“合理避稅”這個概念,后來,理論界認為避稅應當與籌劃分開,就有了稅收籌劃這個概念。避稅本身就是不合理的,因此,將合理的籌劃與不合理的安排區分為稅收籌劃和避稅。

    四、籌劃還是避稅

    幾天前,朋友的一個公司因一個事項找到我,事情(例4)是這樣的:他的一個公司2008年準備向政府的一個項目進行投資,公司累計向政府匯入投資款4000萬元,2009年因其他原因,政府取消了項目建設,該項目隨即終止,這么多年來,公司一直向政府請求返還款項,但政府到今年才籌集到資金準備了返還,政府擬按銀行貸款利率給予利息。朋友找我的目的是說,如果收取的是利息,稅務局會按“貸款服務”收取增值稅,怎么辦?(在這一時刻,朋友不但進行了思考,而且請我做一個籌劃。)我說,你可以收取利息,你也可以這樣去說服政府:我與政府沒有貸款的合意,而是投資的合意,因你政府的原因投資終止,你應給我公司違約損害賠償金或補償金,你可以按利息計算,但你這種補償是以利息標準計算的補償,因此你應給我們“補償”。幾經溝通,政府按利息標準給了補償。從表面上看,這個案例就是為謀取稅收利益,通過溝通將利息變為補償,減少了增值稅,這是否避稅?這顯然不是避稅,因為政府給予補償或利息是肯定要發生的,只不過是以哪一個名目補的問題,這是先有收入,后再考慮成本的情形。上述例2,“返還土地出讓金”這個項目不在政府預算支出的名目中,政府是收支兩條線運行,收取的出讓金按規定要上交省市一部分,其余的部分要計入預算收入,所謂返還是指將等額資金作為補貼給予企業,但補貼名目、項目是可以選擇的,我選擇請求補貼農業,你可能選擇工業,選擇農業是要給農業起到拉動作用的,是要在農業上投資的,對農業支持進而使工業發展壯大是整個項目生態鏈良性發展的必要之舉,因此,這個事項是先有補貼后考慮補貼方式。

    由此可見,所謂為“謀取稅收利益”而“人為安排”以及避稅僅指事前沒有任何行為,主要為了“謀取稅收利益”而“人為安排”了一出戲,使整個稅收降低。稅收籌劃是指提前有業務模式或法律行為,為了減少稅負,修改了模式或行為,從而降低了稅負。

    現實中,還有一種業務(例5),比如,某公司有一業務分部,該業務已不符合公司整體利益需求,為了將該業務分部轉讓出去且降低稅負,該公司采取了分立重組,一年后又將該新設的公司轉讓出去。這個業務現實中較常見,幾天前某位大師級的專業人士也曾用連續合并、分立、股權轉讓等多種重組結合的方法,對案例做過籌劃,繞過一年的忍耐期,實現延遲、減少納稅目的。從外表上看,這些行為更像避稅行為,實質上這種事項也不是避稅。因為,業務轉讓是其主要的目的,延遲、減少納稅是為了實現業務轉讓而降低轉讓成本的一種舉措,這就不是以“謀取稅收利益為主要目的”。由此可見,區分稅收籌劃和避稅的主要方法是,事前先有業務行為,后有稅收考慮的是籌劃,先有稅收考慮后有業務安排的是避稅。

    五、何謂偷稅

    10月2日我的那篇文章發表后,還有一部分“專業人士”留言提出說“這個案例的籌劃是偷稅”,我對這個留言十分詫異也十分驚悸,略微想了想,才知道這是嚇唬我的,估計這些“專業人士”基本是專政機構的人員,對納稅人嚇唬習慣了,慣性使然?!抖愂照鞴芊ā返诹龡l規定“納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,或者經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報,不繳或者少繳應納稅款的,是偷稅?!笨纯礂l文,在財務和稅務上采用各種“偷”的手段,將應屬于國家所有的稅款拒為己有,這才是偷稅,還沒有形成稅款,如何能夠“偷”?雞還沒有下蛋就能給我定了一個偷蛋的罪,我冤枉不?如果我在這部分財政補貼向我補貼支付前不要了,是否更算“偷”了?順便提醒抱有避稅觀點的“專業人士”,如果我害怕風險大,不要求這筆財政補貼了,難道也算避稅,需要納稅調整嗎?實現法治國家需要講法律,需要根據既定的法律條文進行正確解釋,法律不能由得我們想像,對法律的理解不能有創造性,這才是我們“專業人士”應有的法治精神,只有我們這些有一定知識、社會活動中有一定影響的專業人員認真遵守法律、以法的精神去武裝頭腦,我們的社會才有實現法治社會的希望!

    我一直在想,改革開放以后國民理應更加理智了,但實際情況并非瑞,我不喜歡動用法律去做事、去治國,本屆中央大力推動依法治國、以法治國的決心是改革開放以來最大的,因為我們已到了最危險的時候。近幾天,在太平洋東海岸,發生了另外一場因稅而起的事件,即美國共和黨總統候選人特拉普,因“避稅門”陷入被動,對名譽造成影響。特拉普說自己通過“技術”,使其20年不納稅,這無疑屬于中國稅法所述的“不合理商業目的”,而其“技術”一定是進行了人為安排,然而希拉里動用了所有能量也沒有找出納稅調整和偷稅的理由,希拉里承認特拉普合法但不道德,因此只能是宣傳不繳稅的負面影響,使對手名譽受損。

    本文章為深圳直通車財務原創文章,轉載需注明出處

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